Consulta número: V3316-23. Los estatutos de la entidad consultante S establecen, entre su objeto social, las siguientes actividades:»1.- La promoción de negocios y empresas industriales, comerciales, inmobiliarias, forestales y agrícolas; asesoramiento técnico a otras empresas y la realización de estudios por cuenta propia o ajena sobre toda clase de operaciones mercantiles, industriales e inmobiliarias; la gestión e intermediación mercantil; la adquisición de terrenos, su urbanización, parcelación, uso, arrendamiento y venta de los mismos; la construcción por cuenta propia de toda clase de edificios comerciales e industriales para su venta y alquiler; la construcción por cuenta ajena de toda clase de edificaciones y obras y la contratación con el Estado, Corporaciones provinciales y locales, y con Organismos autónomos de toda clase de obras públicas o la promoción de comunidades o agrupaciones para la construcción de viviendas propias.2.- El arrendamiento de toda clase de locales, bajos comerciales y viviendas.»La entidad consultante S se plantea la posibilidad de realizar una operación consistente en la fusión por absorción de la entidad en la que posee el 99,99% de su capital social, mediante la transmisión en bloque del patrimonio de la participada, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, mediante la atribución a sus socios de valores representativos del capital social de la otra entidad y, en su caso, de una compensación de dinero que no exceda del 10 por ciento del valor nominal.La operación que se pretende llevar a cabo tiene como finalidad reestructurar los activos y empresas familiares; disponer de una gestión más simplificada, más ordenada y eficaz, abaratando costes administrativos; salvaguardar el patrimonio familiar de cualquier contingencia futura, teniendo en cuenta, además la similitud de actividades que desarrollan ambas entidades.Cuestión Planteada: Si la operación planteada podría acogerse al régimen especial establecido en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades.Órgano: SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas (TOL9.867.690)

May 9, 2024

CONTESTACIÓN

El Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (en adelante, LIS), regula el régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.

Al respecto, el artículo 76.1 de la LIS establece que:

“1. Tendrá la consideración de fusión la operación por la cual:

a) Una o varias entidades transmiten en bloque a otra entidad ya existente, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, sus respectivos patrimonios sociales, mediante la atribución a sus socios de valores representativos del capital social de la otra entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por ciento del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad.

(…)”.

En el ámbito mercantil, los artículos 33 y siguientes del Real Decreto-ley 5/2023, de 28 de junio, por el que se adoptan y prorrogan determinadas medidas de respuesta a las consecuencias económicas y sociales de la Guerra de Ucrania, de apoyo a la reconstrucción de la isla de La Palma y a otras situaciones de vulnerabilidad; de transposición de Directivas de la Unión Europea en materia de modificaciones estructurales de sociedades mercantiles y conciliación de la vida familiar y la vida profesional de los progenitores y los cuidadores; y de ejecución y cumplimiento del Derecho de la Unión Europea, establecen, desde un punto de vista mercantil, el concepto y los requisitos de las operaciones de fusión.

Por tanto, si la operación proyectada se realiza en el ámbito mercantil al amparo de lo dispuesto en el Real Decreto-ley 5/2023, de 28 de junio, y cumple, además, lo dispuesto en el artículo 76.1 a) de la LIS, dicha operación podría acogerse al régimen de neutralidad fiscal establecido en el Capítulo VII del Título VII de la LIS, en las condiciones y con los requisitos exigidos en el mismo.

En el caso concreto planteado en el escrito de consulta se plantea una operación de fusión por absorción, en virtud de la cual la entidad consultante S absorberá a otra entidad en la que participa en un 99,99%.

Tratándose de una operación de fusión en la que la entidad absorbente participa en, al menos, un 5% en la entidad absorbida (en este caso en un 99,99%), resultará de aplicación lo dispuesto en el artículo 82.1 de la LIS, en virtud del cual:

1. Cuando la entidad adquirente participe en el capital o en los fondos propios de la entidad transmitente en, al menos un 5 por ciento, no se integrará en la base imponible de aquella la renta positiva o negativa derivada de la anulación de la participación. Tampoco se producirá dicha integración con ocasión de la transmisión de la participación que ostente la entidad transmitente en el capital de la adquirente cuando sea, al menos, de un 5 por ciento del capital o de los fondos propios.”.

Asimismo, el artículo 77 de la LIS que regula el régimen de las rentas derivadas de la transmisión, señala:

“1. No se integrarán en la base imponible las siguientes rentas derivadas de las operaciones a que se refiere el artículo anterior:

a) Las que se pongan de manifiesto como consecuencia de las transmisiones realizadas por entidades residentes en el territorio español de bienes y derechos en él situados.

(…)”.

Por su parte, el artículo 78 de a LIS establece que:

“1. Los bienes y derechos adquiridos mediante las transmisiones derivadas de las operaciones a las que haya sido de aplicación el régimen previsto en el artículo anterior se valorarán, a efectos fiscales, por los mismos valores fiscales que tenían en la entidad transmitente antes de realizarse la operación . . .

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